A partir del 1 de enero de 2024, el Derecho de sociedades austriaco brinda una nueva forma de sociedad de capital, la as\u00ed llamada Sociedad de Capital Flexible (\u201eFlexKapG\u201c o \u201eFlexCo\u201c). Como alternativa a las dos variantes existentes de sociedades de capital (austriacas), la sociedad an\u00f3nima (\u201eAG\u201c y la sociedad de responsabilidad limitada (\u201cGmbH\u201d), en algunos aspectos ofrece un marco legal m\u00e1s liberal. As\u00ed se admite la constituci\u00f3n simplificada, el capital social podr\u00e1 componerse de participaciones sociales de 1 \u20ac, y en el momento de su constituci\u00f3n solamente habr\u00e1 que desembolsar un cuarto de las aportaciones dinerarias. Se brindan amplias posibilidades para la creaci\u00f3n y adquisici\u00f3n de participaciones propias, la realizaci\u00f3n de un aumento de capital con delegaci\u00f3n de facultades a los administradores, o la emisi\u00f3n de instrumentos de financiaci\u00f3n. Adem\u00e1s es posible que la transmisi\u00f3n de participaciones sociales o la declaraci\u00f3n de la asunci\u00f3n de nuevas participaciones que en principio est\u00e1n sujetos al requisito de la elevaci\u00f3n a p\u00fablico, pueden llevarse a cabo mediante un instrumento privado otorgado por un Abogado. Debido a la reducci\u00f3n del capital social m\u00ednimo en la GmbH ordinaria de anteriormente 35.000 \u20ac a 10.000 \u20ac, y su aplicaci\u00f3n tambi\u00e9n en la variante de la FlexCo, esta \u00faltima no brinda ventajas a este respecto.<\/p>\n\n\n\n
Constituye la caracter\u00edstica m\u00e1s promocionada de la FlexCo la posibilidad de emitir participaciones sin derecho de voto (Unternehmenswertanteile<\/em>) en un volumen inferior al 25% del capital social, con la finalidad de incentivar su adquisici\u00f3n especialmente por los empleados de los startups. Este tipo de participaciones otorgan una verdadera participaci\u00f3n social, pero sin derecho de voto y con derechos de informaci\u00f3n limitados. A nivel impositivo del empleado, si se cumplen los requisitos enumerados en el art. 67a de la Ley austriaca del Impuesto sobre la Renta de las Personas F\u00edsicas (EStG<\/em>), reciben igualmente un tratamiento fiscal muy favorable. Sin embargo, en cuanto a la prohibici\u00f3n de la devoluci\u00f3n del capital social (\u00a7\u00a7 82; 83 GmbhG), la FlexCo se muestra todo menos flexible. En consonancia con la situaci\u00f3n legal preexistente para la GmbH y la AG protege no solamente la cifra del capital social suscrito, sino la totalidad del patrimonio social y que en su interpretaci\u00f3n extensiva por parte del Tribunal Supremo austriaco (OGH) tiene como consecuencia que la FlexCo se mostrar\u00e1 poco apta como forma social para una sociedad filial, especialmente en grupos de sociedades (transfronterizos). Adem\u00e1s es lamentable que se ha perdido la oportunidad de reformar al mismo tiempo el Derecho de sociedades internacional austriaco, con la consecuencia de que sigue incierto si la FlexCo podr\u00e1 establecer su sede real igualmente en otros Estados, donde a menudo existen incentivos fiscales incluso superiores que en el derecho austriaco (as\u00ed por ejemplo en Espa\u00f1a von la Ley 28\/2022, de 21 de diciembre de los startups). Consiguientemente, los fundadores y \u201en\u00f3madas digitales\u201c residentes en otros Estados har\u00e1n poco uso de la forma social de una FlexCo austriaca, aunque a menudo existe una gran demanda pr\u00e1ctica para tales sociedades. As\u00ed entre otros pa\u00edses en Espa\u00f1a, donde pese a la existencia de amplias ventajas fiscales, por motivos derivados del Derecho de sociedades, el tipo societario de la SL se muestra poco \u00fatil porque no permite la creaci\u00f3n de participaciones propias para este tipo de operaciones. Constituye otro inconveneniente de la FlexCo el hecho de que a diferencia de la GmbH ordinaria, esta estar\u00e1 sujeta al r\u00e9gimen de la cogesti\u00f3n de los trabajadores ya en el momento cuando se convierta en una sociedad mediana. Pero sin lugar a dudas tambi\u00e9n los fundadores respectivamente los empleados de la sociedad residentes fiscalmente en Austria pueden aprovecharse de los beneficios fiscales antes mencionados si cumplen los requisitos sustantivos establecidos para ello en la EstG austriaca, si en vez de una FlexCo austriaca recurren a una forma social extranjera, que en su derecho societario permite la emisi\u00f3n de verdaderas participaciones sociales a los empleados (por tanto stock-options<\/em>, no meros phantom-stocks<\/em>). Pues el \u00a7 67a EstG no distingue seg\u00fan la forma social de la sociedad que las otorga, lo que siendo una discriminaci\u00f3n abierta seg\u00fan el criterio de la nacionalidad adem\u00e1s no ser\u00eda posible conforme al Derecho de la Uni\u00f3n. Entonces sin perder los incentivos fiscales otorgados por la Haciendo austriaca, los fundadores pueden elegir la forma social de por ejemplo una ltd. irlandesa o de una GmbH alemana, que por su parte permiten la creaci\u00f3n de participaciones sin derecho de voto sin restricciones, en el caso de la primera permiten la transmisisi\u00f3n sin intervenci\u00f3n de notario, y que en cuanto a la cogesti\u00f3n de los trabajadores o no la conocen (as\u00ed en el caso de la ltd.) o no se aplica a los empleados en Austria (as\u00ed en el caso de la GmbH alemana).<\/p>\n\n\n\n De ello se desprende: en la competencia de formas sociales internas, seguramente la FlexCo se impondr\u00e1 en poco tiempo, superando a la GmbH austriaca y parcialmente tambi\u00e9n la AG. No obstante, en la competencia internacional, la Ley sobre la Sociedad de Capital Flexible no podr\u00e1 constituir m\u00e1s que un primer paso en la buena direcci\u00f3n, porque dese el punto de vista societario, las formas sociales de otros EEMM a plena disposici\u00f3n tambi\u00e9n de los operadores austriacos ofrecen a\u00fan m\u00e1s ventajas.<\/p>\n\n\n\n Florian Deck, 08.01.2024<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" A partir del 1 de enero de 2024, el Derecho de sociedades austriaco brinda una nueva forma de sociedad de capital, la as\u00ed llamada Sociedad de Capital Flexible (\u201eFlexKapG\u201c o \u201eFlexCo\u201c). 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