Como es bien sabido, la fecha de transposici\u00f3n de la Directiva (UE) 2019\/2121 sobre transformaciones, fusiones y escisiones transfronterizas (\u201eDirectiva de Movilidad\u201c) ya ha expirado el 31 de enero de 2023. Lamentablemente, ninguno de los tres legisladores arriba mencionados a cumplido con su deber de transposici\u00f3n en el tiempo debido.<\/p>\n\n\n\n
Entre esos tres \u201erezagados\u201c, Alemania<\/strong> representa aquel Estado que tras la entrada en vigor de su ley sobre la transposici\u00f3n de la Directiva de Movilidad (Gesetz zur Umsetzung der Umwandlungsrichtlinie<\/em> (\u201eUmRUG<\/em>\u201c) a fecha del 1 de marzo de 2023, desde un punto de vista temporal (pues en cuanto a su fondo, no hay nada que reprocharle a la UmRUG) est\u00e1 dando mejor en el clavo, elev\u00e1ndose su retraso en la transposici\u00f3n a un periodo de un solo mes. La UmRUG ha aprovechado la ocasi\u00f3n ofrecida por la Directiva de Movilidad para adaptar tambi\u00e9n el r\u00e9gimen legal existente sobre modificaciones estructurales internas de la ley alemana sobre modificaciones estructurales (Umwandlungsgesetz<\/em>, \u201eUmwG<\/em>\u201c) a la situaci\u00f3n legal ahora vigente para las modificaciones estructurales transfronterizas, para evitar de esta forma que surjan discrepancias entre los reg\u00edmenes aplicables para las modificaciones estructurales internas de un lado y las transfronterizas de otro lado. Debido a una transposici\u00f3n que parcialmente excede los requisitos de la Directiva, desde la parte del derecho alem\u00e1n, ahora en adelante la UmwG permitir\u00e1 igualmente las escisiones transfronterizas con sociedades ya existentes. As\u00ed toma en consideraci\u00f3n las necesidades de la pr\u00e1ctica, donde predomina la demanda de este \u00faltimo tipo de escisiones frente a aquella de la escisiones con creaci\u00f3n de nuevas sociedades, cuya implementaci\u00f3n en el derecho interno es impuesta de forma obligatoria por la Directiva de Movilidad. Tambi\u00e9n desde un punto de vista t\u00e9cnico, la UmRUG merece un juicio y una valoraci\u00f3n favorable, que se debe a que, desde el inicio del proceso legislativo, el Anteproyecto de ley se ha aprovechado de una amplia atenci\u00f3n doctrinal.<\/p>\n\n\n\n Sin embargo, para todas las dem\u00e1s modificaciones estructurales previstas en la UmwG alemana, especialmente auqellas que involucran a las sociedades de personas, se carece de disposiciones legales. Es cierto que gracias a los requisitos resultantes de la libertad de establecimiento, estas tambi\u00e9n han de ser posibles. Pues cuando en su derecho interno, los legisladores voluntariamente ponen a la disposici\u00f3n de los agentes econ\u00f3micos cierto tipo de modificaciones estructurales internas, se podr\u00e1n llevar a cabo tambi\u00e9n en su variante transfronteriza intracomunitaria. No obstante, en este caso se carece de disposiciones legales un\u00edvocas, lo que a menudo conduce a que surjan problemas de coordinaci\u00f3n con los Registros Mercantiles involucrados. A\u00fan as\u00ed, dese un punto de vista legal y pr\u00e1ctico, por lo general estos se pueden resolver, y muchas veces incluso resultan en una v\u00eda atractiva porque se suelen caracterizar por unos requisitos procedimentales y tuitivos m\u00e1s leves que las modificaciones estructurales para las que s\u00ed existe un marco legal codificado.<\/p>\n\n\n\n Dado que una modificaci\u00f3n estructural transfronteriza solamente puede llevarse a cabo si tambi\u00e9n el otro ordenamiento legal afectado la pone a disposici\u00f3n, ahora surje la duda sobre el estado de la transposici\u00f3n de la Directiva de Movilidad en los dem\u00e1s ordenamientos internos de los Estados miembros de la UE y del EEE. Durante los \u00faltimos meses, ni del legislador espa\u00f1ol ni del austriaco se oy\u00eda ninguna noticia; al menos los trabajos preparatorios no se hac\u00edan p\u00fablicos y pese a la gran demanda pr\u00e1ctica de estas modificaciones estructurales, apenas recib\u00edan una atenci\u00f3n acad\u00e9mica comparable a aquella que se la prestaba en la doctrina alemana. No obstante, ahora parece que las cosas empiezan a ponerse en marcha:<\/p>\n\n\n\n As\u00ed, recientemente el Gobierno austriaco<\/strong> ha presentado un Anteproyecto de ley para la transposici\u00f3n de la Directiva de Movilidad. Si se logra esquivar cualquier bloqueo pol\u00edtico durante su tr\u00e1mite parlamentario, la ley podr\u00e1 entrar en vigor durante el curso de este a\u00f1o. En cuanto al fondo, el Anteproyecta en su redacci\u00f3n actual se limita a una transposici\u00f3n exacta de los requisitos impuestos por la Directiva. Esto nos parece muy lamentable particularmente en lo que a la modalidad de la escisi\u00f3n con sociedades existentes se refiere, ya que la pr\u00e1ctica la exige a menudo. En el inter\u00e9s de la competitividad de las propias empresas sujetas a sus leyes, el legislador austriaco deber\u00eda reconsiderar su actitud reticente al respecto. Pues al habilitar las modificaciones estructurales transfronterizas en la meyor medida posible no solamente crea el riesgo de que las empresas dom\u00e9sticas (respectivamente en el supuesto de la escisi\u00f3n algunos de sus componentes) se huyan del derecho societario austriaco, que particularmente en las estructuras de los grupos multinacionales, a veces encuentra dif\u00edcil encaje. Por lo contrario, en las constelaciones inbound<\/em> ofrecen la gran ventaja de que auqellas empresas extranjeras que tienen la intenci\u00f3n de trasladar otras sociedades o algunas de sus partes a sociedades filiales austriacas ya existentes, podr\u00e1n realizar esa transacci\u00f3n con consecuencias exclusivamente favorables para la econom\u00eda austriaca de una manera sencilla y sin la necesidad de recurrir a montajes legales escalonados que resultan mucho m\u00e1s complicados y costosos.<\/p>\n\n\n\n El Reino de Espa\u00f1a<\/strong> ha presentado el proyecto de ley m\u00e1s ambicionado hasta el momento. El Anteproyecto de Ley de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles proyecta la refundici\u00f3n total de su Ley 3\/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (\u201eLME\u201c). Con ello se persigue el objetivo de unificar en la mayor medida posible los procedimientos aplicables a las modificaciones estructurales internas y transfronterizas. Aunque lamentamos que el legislador espa\u00f1ol, de igual forma que el alem\u00e1n y el austriaco, han limitado el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n personal de la ley a las sociedades de capital, consiguientemente excluyendo las sociedades de personas de la posibilidad de realizar este tipode modificaciones estructurales. En cambio, nos parece loable y positivo que el Anteproyecto de ley ofrece para cada modificaci\u00f3n estructural prevista en su derecho interno tambi\u00e9n su hom\u00f3logo transfronterizo. De esta forma, en el futuro la ley espa\u00f1ola brindar\u00e1 la posibilidad de llevar a cabo aparte de los escisiones transfronterizas con sociedades existentes, tambi\u00e9n las segregaciones as\u00ed como las cesiones globales de activo y pasivo en su vertiente transfronteriza. Adem\u00e1s, siguiendo la buena tradici\u00f3n de la LME existente, la ley brindar\u00e1 la posibilidad de llevar a cabo todo tipo de modificaciones estructurales reguladas en ella de forma transfronteriza tambi\u00e9n con sociedades constituidas conforme a las leyes de Estados terceros. Bajo la condici\u00f3n de que la ley del respectivo en en Estado tercero lo permita tambi\u00e9n, en adelante las sociedades espa\u00f1olas estar\u00e1n habilitadas para realizar transformaciones, fusiones, escisiones con sociedades existentes y de nueva creaci\u00f3n, segregaciones y cesiones globales de activo y pasivo, todas ellas de forma transfronteriza.<\/p>\n\n\n\n Esta concepci\u00f3n coherente y completo merece el mayor respeto e indudablemente tendr\u00e1 como efecto de que el derecho espa\u00f1ol y particularmente los tipos societarios espa\u00f1oles de convierten en m\u00e1s atractivo en comparaci\u00f3n con los de aquellos Estados que se limitan a transponer los requisitos comunitarios impuestos por la Directiva. Pero tambi\u00e9n desde un punto de vista dogm\u00e1tico y sistem\u00e1tico, clonar todo tipo de modificaci\u00f3n estructural tambi\u00e9n en su variante transfronteriza sin excepci\u00f3n constituye la \u00fanica manera viabler para todas las leyes sobre modificaciones estructurales internas, dado que el TJUE ha subrayado en varias ocasiones que los legisladores internos carecen de la posibilidad de impedir la respectiva variante transfronteriza para una operaci\u00f3n que permiten en su variante interna.<\/p>\n\n\n\n Florian Deck, 02.03.2023<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" Como es bien sabido, la fecha de transposici\u00f3n de la Directiva (UE) 2019\/2121 sobre transformaciones, fusiones y escisiones transfronterizas (\u201eDirectiva de Movilidad\u201c) ya ha expirado el 31 de enero de 2023. Lamentablemente, ninguno de los tres legisladores arriba mencionados a cumplido con su deber de transposici\u00f3n en el tiempo debido. 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